Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью"




НазваниеКомментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью"
страница5/16
Дата публикации14.09.2013
Размер2,35 Mb.
ТипЗакон
pochit.ru > Право > Закон
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   16
^

Глава II. Учреждение общества



Статья 11. Порядок учреждения общества
1. Действующее российское законодательство предусматривает два способа создания общества с ограниченной ответственностью. В первом случае создание общества осуществляется в результате возникновения нового юридического лица, не существовавшего прежде. При этом появляется новый участник гражданского оборота, не обремененный какими либо обязательствами, существовавшими до его возникновения.

Другим способом создания общества выступает реорганизация уже существующего юридического лица. Согласно ст. 104 ГК РФ, акционерное общество вправе, а в случае, предусмотренном ст. 15 Федерального закона "Об акционерных обществах", обязано, преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью. При реорганизации новое общество может также создаваться в результате слияния, разделения, выделения или преобразования существовавшего юридического лица. В этом случае имеет факт правопреемства. К возникшему обществу переходят права и обязанности реорганизованных юридических лиц. В соответствии с п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

2. Для создания общества путем учреждения требуется волеизъявление его учредителей, которые должны обладать гражданской правоспособностью и дееспособностью. При наличии нескольких учредителей решение о создании общества принимается ими совместно на учредительном собрании. При учреждении общества одним лицом решение принимается единолично.

Решение об учреждении общества должно содержать:

- принятые ими решения по вопросам учреждения общества, в том числе заключения учредительного договора;

- утверждение устава общества;

- утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества;

- результат избрания (назначения) исполнительных органов общества.

Решение об учреждении общества оформляется протоколом общего собрания учредителей или письменным решением единственного учредителя.

3. В соответствии с п. 1 ст. 89 Гражданского кодекса РФ учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор*(19), подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Договором определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (ст. 52 ГК РФ). Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав. Аналогичное правило содержится и в п. 1 ст. 11 комментируемого Закона.

Из смысла указанных правовых норм следует, что учредительный договор и устав общества с ограниченной ответственностью определяют статус образованного юридического лица и сохраняют действие на весь период его существования. Исключение составляют случаи, когда в обществе остается единственный участник. При этом учредительный договор, являясь многосторонней сделкой гражданско-правового характера, расторгается в соответствии со ст. 450 ГК РФ.

4. Учреждение общества с участием иностранных инвесторов осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами. Ограничения этого порядка могут быть установлены только федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Согласно ст. 4, 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ, юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в общем порядке, определяемом Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества, является прямой иностранной инвестицией*(20).

Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" установлены дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями. В соответствии со ст. 18 документа размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается федеральным законом по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.

Банк России имеет также право устанавливать дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями относительно обязательных нормативов, порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций, а также относительно минимального размера уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций с иностранными инвестициями.

Создание кредитных организаций с иностранными инвестициями осуществляется только с предварительного разрешения Банка России. При этом под предварительным разрешением понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента.

Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также порядок получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной на территории Российской Федерации кредитной организации за счет средств нерезидентов определены приказом ЦБ РФ от 23 апреля 1997 г. N 02-195.

5. Процедура создания общества завершается его государственной регистрацией, которая осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ.

Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления*(21). Именно со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц общество считается созданным и получает статус юридического лица (п. 2 ст. 51 ГК РФ). С этого момента общество также приобретает возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (общую правоспособность) (ст. 49, 51 ГК РФ).
Статья 12. Учредительные документы общества
1. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор. Для обществ, учреждаемых одним участником, учредительным документом является устав, а в случае последующего увеличения числа участников общества между ними должен быть заключен учредительный договор.

В учредительном договоре помимо обязательства создать общество с ограниченной ответственностью и определения порядка его создания учредители также определяют:

- состав участников;

- размер уставного капитала общества и размер доли в нем каждого из участников;

- размер, состав, порядок и сроки внесения вкладов участниками общества;

- ответственность учредителей за нарушение порядка их внесения;

- порядок распределения прибыли между участниками общества;

- состав органов общества и порядок выхода участников из общества.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает минимальный объем сведений об обществе, содержащихся в уставе. Однако приведенный перечень не является исчерпывающим. В уставе могут повторяться положения, изложенные в учредительном договоре и действующем законодательстве. Устав общества с ограниченной ответственностью кроме сведений, аналогичных указанным в учредительном договоре, должен содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о его местонахождении;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе и о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества;

- сведения о порядке принятия органами общества решений;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке перехода доли в уставном капитале к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов и предоставления информации участникам общества и другим лицам и т.п.

Действующее российское законодательство содержит и другие требования к учредительным документам хозяйственных обществ. Так, ст. 10 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусмотрено, что устав кредитной организации должен содержать:

- фирменное (полное официальное) наименование, а также все другие наименования, установленные законом;

- указание на организационно-правовую форму;

- сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;

- перечень осуществляемых банковских операций и сделок;

- сведения о размере уставного капитала;

- сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях;

- иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.

По сравнению с учредительным договором устав общества обладает большей юридической силой. Поэтому его положения подлежат преимущественному использованию. На основании устава юридическое лицо действует как самостоятельный участник гражданских правоотношений (п. 1 ст. 52 ГК РФ). Его требования обязательны для исполнения всеми органами управления и участниками общества. Устав представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние корпоративные отношения.

^ Судебная практика.

Постановлением Пленума ВС РФ N 90 и Пленума ВАС РФ N 14 от 9 декабря 1999 г. разъяснено, что учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на весь период его существования. Учредительный договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом для данного договора как учредительного документа.

Требования к содержанию устава общества определяются п. 2 ст. 12 Закона. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет, как для участников общества, так и для третьих лиц, имеют положения устава общества (п. 5 ст. 12 Закона). Однако положения устава общества, противоречащие федеральным законам, применению не подлежат.

3. Все изменения, вносимые в учредительные документы общества в процессе его деятельности, принимаются по решению общего собрания участников общества (единственного участника) и подлежат регистрации в порядке, установленном для государственной регистрации самого общества. Так, в соответствии со ст. 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган*(22) представляются:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны;

- решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

- документ об уплате государственной пошлины*(23).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Статья 10 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" также обязывает кредитные организации регистрировать все изменения, вносимые в их учредительные документы. Для этого Банк России в месячный срок со дня подачи всех надлежащим образом оформленных документов принимает решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации. Затем соответствующие сведения и документы направляются в уполномоченный регистрирующий орган. На основании решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и сообщает об этом в Банк России.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. При этом юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений, п. 3 ст. 52 ГК РФ). Соответствующее уведомление по форме N Р13002*(24) представляется юридическим лицом в регистрирующий орган в случаях, когда изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления о таких изменениях уполномоченного органа (ст. 19 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц"). В качестве такого примера можно привести положения п. 5 ст. 5 комментируемого Закона, предусматривающие, что устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Такие изменения представляются уполномоченному органу в уведомительном порядке. Государственная регистрация всех изменений завершается выдачей соответствующего свидетельства.

4. Пункт 3 комментируемой статьи содержит положение, согласно которому участник общества, аудитор или любое заинтересованное лицо вправе знакомиться с учредительными документами общества, в том числе всеми зарегистрированными изменения. Устав общества, а также внесенные в него изменения и дополнения хранятся обществом по месту нахождения его исполнительного органа (п. 2 ст. 50 Закона). При этом возможность ознакомиться с содержанием учредительных документов общества предоставлена широкому кругу лиц. По требованию участника общество обязано предоставить ему копию действующего устава и учредительного договора. Плата за предоставление такой копии не может превышать затраты на ее изготовление. Следует отметить, что указанное не означает, что прочие лица не могут получить копию этих документов.

Согласно ст. 6 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы (в том числе учредительные) могут быть предоставлены любому заинтересованному лицу. Содержащиеся в реестрах сведения и документы о конкретном юридическом лице предоставляются в том числе в виде копии соответствующего документа.
Статья 13. Государственная регистрация общества
1. Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией хозяйственных обществ, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, а также иных субъектов гражданского права при их создании, реорганизации и ликвидации, подробно урегулированы Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ.

Сущность государственной регистрации заключается во внесении в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иной информации о юридических лицах. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба.

В Едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

- полное и (в случае, если имеется) сокращенное фирменное наименование;

- организационно-правовая форма;

- адрес, по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

- способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

- сведения об учредителях (участниках) юридического лица;

- подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица;

- сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

- дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

- способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или ликвидации);

- размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

- фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

- сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

- сведения о филиалах и представительствах юридического лица;

- идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе;

- коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

- номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя:

в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации;

в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации;

в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;

- сведения о банковских счетах юридического лица.

Записи в государственный реестр вносятся на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

Содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными. Сведения о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Данное ограничение не применяется при предоставлении содержащих указанные сведения копий учредительных документов юридических лиц, а также сведений о месте жительства индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

- учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

- документ об уплате государственной пошлины*(25).

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

2. Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Так, в соответствии со ст. 12 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации кредитных организаций осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом. Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в реестре, в течение трех дней с момента таких изменений. Банк России не позднее одного рабочего дня со дня поступления соответствующей информации от кредитной организации сообщает об этом в уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись об изменении сведений о кредитной организации.

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   16

Похожие:

Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconКомментарий к федеральному закону
Данное издание представляет собой постатейный комментарий к Федеральному закону от 18. 06. 2001 n 78-фз "О землеустройстве"
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconУстав общества с ограниченной ответственностью
Конституцией рф, Гражданским Кодексом рф, Федеральным законом РФ №-14-фз “Об обществах с ограниченной ответственностью” от 08. 02....
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconЗакон Республики Беларусь от 09. 12. 1992 №2020-xii «Об акционерных...
Целью дипломной работы является изучение политики управления оборотными средствами руп «Торфобрикетный завод «Старобинский» иразработка...
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconПрактическое пособие
Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях",...
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconУстав общества с ограниченной ответственностью
Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом Российской Федерации “Об обществах с ограниченной ответственностью”...
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconОбщие вопросы
Федеральным законом от 08. 02. 1998 n 14-фз "Об обществах с ограниченной ответственностью"
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconКодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве"...
Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об опеке и попечительстве"
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconСтатья Цель создания и предмет деятельности
Федеральным законом от 08. 02. 98 г. N 14-фз "Об обществах с ограниченной ответственностью"
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconКомментарий к федеральному закону
Борисов Александр Николаевич, юрист, специалист по налоговому праву, экономист, финансист
Комментарий к Федеральному закону \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" iconА. В. Волкогон Общество с ограниченной ответственностью
Общества с ограниченной ответственностью в истории отечественного гражданского права
Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Школьные материалы


При копировании материала укажите ссылку © 2019
контакты
pochit.ru
Главная страница